Правовым отделом Управления Федеральной налоговой службы по Приморскому краю подготовлен вопрос, возможный для обсуждения в публичных обсуждениях, проводимых УФАС России по Приморскому краю по теме: «Результаты правоприменительной практики Приморского УФАС России в 4 квартале 2020 года контроль законодательства в сфере закупок».
В соответствии с действующим Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - ФЗ № 44-ФЗ) правом на обжалование положений документации (или извещения) о закупке обладает любой участник закупки, если нарушены его права и законные интересы.
При этом к участникам закупки законодательство о контрактной системе относит любое юридическое и физическое лицо, в том числе не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. Иными словами, обжаловать закупку может любое лицо. Учитывая, что закупки проводятся для обеспечения государственных и муниципальных нужд (т.е. публичных интересов), подобная расстановка акцентов в законодательстве кажется нелогичной, противной самому понятию публичного интереса.
К сожалению, некоторые лица используют указанную неясность законодательства о контрактной системе для собственного обогащения, подготавливая жалобы для "сноса" закупки или последующем вымогательстве денег с заказчика (отзыв жалобы за вознаграждение) или участников. Таких субъектов называют «профессиональными жалобщиками».
На территории Приморского края также имеются примеры практики по данному вопросу, когда жалобу подает лицо, впоследствии не принимающее фактическое участие в закупке и не заключающее государственный контракт.
Дело № А51-21127/2019
УФНС России по Приморскому краю (заказчик) разместило 03.06.2019 на официальном сайте размещения заказов в сети "Интернет" извещение № 0120100008019000023 о проведении электронного аукциона на выполнение работ по капитальному ремонту административного здания УФНС России по Приморскому краю, расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Сахалинская, д. 3в.
ООО "Монолитстроймонтаж", не являясь лицом, подавшим заявку на участие в аукционе, обратилось в антимонопольный орган с жалобой на действия заказчика. УФАС по Приморскому краю жалоба была признана обоснованной.
Оспаривая в судебном порядке Решение Комиссии Приморского УФАС России УФНС России по Приморскому краю в обосновании своей позиции указывало, что организация, подавшая жалобу – это фактически прекратившее деятельность юридическое лицо (решение от 20.05.2019 о предстоящем исключении как недействующее юридическое лицо) не намеревалось участвовать в закупке. Целью жалобы являлось не заключение контракта, не восстановление нарушенных прав участников закупок, а злоупотребление своими права как предполагаемого участника закупки, затягивание процедуры закупки, сроков заключения контрактов, о чем свидетельствует тот факт, что с момента регистрации на портале Единой информационной системы в сфере закупок с 2015 года, заявителем подано более 300 жалоб и не заключено ни одного контракта.
Доводы налогового органа о том, что выявленные нарушения положений Закона № 44-ФЗ не повлекли нарушения прав реальных участников закупки, а также о том, что данная организация не имела намерения участвовать в аукционе и ее права не были нарушены судом отклонены.
Пункт 4 статьи 3 ФЗ №44-ФЗ относит к участникам закупки любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.
Дело №А51-9797/2019
Заявитель по жалобе ООО «КОНТРАКТ» является "профессиональным жалобщиком" и, согласно реестру жалоб Единой информационной системы в сфере закупок, ООО "Контракт" подано более 728 жалоб, но не заключено ни одного контракта.
Согласно выписки из ЕГРЮЛ ООО «Контракт», основными видами деятельности является строительство жилых и нежилых зданий, строительство водных сооружений, а жалобу подавало на закупку о проведении открытого аукциона в электронной форме на поставку комплектующих для компьютерной техники.
Согласно пункту 3 статьи13 ФЗ № 44-ФЗ - цель осуществления закупки: обеспечение федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд, а именно для выполнения функций и полномочий государственных органов Российской Федерации, органов управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации, государственных органов субъектов Российской Федерации, органов управления территориальными внебюджетными фондами, муниципальных органов.
Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 28.12.2010 № 11017/10 по делу № А06-6611/2009, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников аукциона, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение договора которым в наибольшей степени будет отвечать потребностям заказчика и целям эффективного использования денежных средств в условиях добросовестной конкуренции.
Жалобщики представляют серьезную угрозу для контрактной системы, поскольку используют действующее законодательство во зло, злоупотребляют правом на обжалование
Безусловно, такая проблема требует законодательного решения.
Ввиду несовершенства законодательства о контрактной системе, обилия коллизий и белых пятен необходимо формирование единой позиции по таким спорным вопросам. К примеру, разъяснить понятие интереса в рамках статьи 105 Закона № 44-ФЗ, чтобы каждое должностное лицо, рассматривающее жалобы, в каждом территориальном управлении ФАС России могло определить наличие или отсутствие нарушения прав и интересов подателя жалобы вне зависимости от доводов представителей заказчика.
Если компания исполнила предупреждение, будет ли она привлечена к административной ответственности?
1. Что будет меняться в "параллельном импорте" и когда?
2. Будет ли изменен "национальный" признак?
Хотелось бы получить ответ по приобретению лицензионных прав (продление программного обеспечения).